Заказчик должен за своими руками

Заказчик должен за своими руками

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Может ли заказчик включить в контракт условие о том, что подрядчик должен выполнить все работы самостоятельно, без привлечения субподряда? Должен ли заказчик в обязательном порядке прописывать виды работ в соответствии с постановлением Правительства РФ от 15.05.2017 N 570 (контракт на строительство теплотрассы, 119 м, сумма контракта 886 тыс. рублей)?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Заказчик вправе в приведенной ситуации при осуществлении закупки включить в контракт условие о самостоятельном выполнении подрядчиком работ без привлечения субподрядчиков. К таким закупкам требования постановления Правительства РФ от 15.05.2017 N 570 не применяются.

Обоснование вывода:
Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 44-ФЗ) напрямую не регулирует вопросы, связанные с привлечением лицом, с которым по итогам процедур, предусмотренных Законом N 44-ФЗ, был заключен контракт, третьих лиц для исполнения данного контракта. Хотя отдельные положения данного закона касаются подобных отношений (смотрите, например, ч. 5 ст. 30, ч. 23 ст. 34, п. 2 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ).
При этом следует учитывать, что в соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона N 44-ФЗ законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок основывается, помимо прочего, на положениях ГК РФ. Следовательно, к заключаемым в соответствии с этим Законом контрактам применяются положения ГК РФ, если нормами самого Закона N 44-ФЗ не предусмотрено иное.
В силу п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Пункты 1 и 3 ст. 313 ГК РФ устанавливают общее правило о том, что исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.
Согласно п. 1 ст. 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.
Таким образом, гражданским законодательством предусмотрено право включения в договор подряда условия о личном выполнении работ подрядчиком. Сказанное в полной мере касается контрактов, заключенных в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ. В частности, о наличии такого права свидетельствуют требования п. 2 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, согласно которому в правовых актах, служащих основанием для заключения контракта по данному пункту, указывается в том числе обязанность единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) исполнить свои обязательства по контракту лично или возможность привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей и требование к объему исполнения единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по контракту лично.
Как показывает практика, контролирующие органы признают правомерным включение в документацию и проект контракта условия о личном выполнении подрядчиком работ, предусмотренных контрактом. Запрет привлекать к исполнению контракта субподрядчиков, содержащейся в проекте контракта, представляет собой условие о способе и порядке исполнения договора подряда после проведения закупки, а не требование к участникам закупки, соответственно, и не может расцениваться в качестве нарушения требований ст. 31 Закона N 44-ФЗ*(1).
Указанную позицию антимонопольных органов поддерживают суды*(2). Отметим, что такая позиция судей соответствует выводам, изложенным Верховным Судом Российской Федерации в п. 7 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018), согласно которому установление требований о выполнении контракта лично, без привлечения субподрядчиков, отвечающих потребностям и интересам заказчика, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки (смотрите также п. 29 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 5 (2017) (утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 27.12.2017 г.). И, несмотря на то, что позиция Верховного Суда касается вопроса осуществления закупок в соответствии с требованиями Закона N 223-ФЗ, полагаем, она актуальна и в случае рассмотрения споров при осуществлении закупок в рамках Закона N 44-ФЗ.
Нельзя не отметить, что в ряде случаев антимонопольные органы приходят к выводу о неправомерности установления требования о личном выполнении работ подрядчиком*(3). Однако, на наш взгляд, условие выполнения работ, являющихся предметом закупки, собственными силами может рассматриваться как нарушающее законодательство, только если будет доказано, что это условие включено в документацию о закупках специально для того, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту.
Таким образом, заказчик вправе включить в контракт условие о самостоятельном выполнении подрядчиком работ, предусмотренных контрактом, без привлечения субподрядчиков.
В связи с чем отметим, что постановлением Правительства РФ от 15.05.2017 N 570 (далее — Постановление N 570), принятым во исполнение ч. 2 ст. 110.2 Закона N 44-ФЗ, определены виды и объем работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц, за исключением дочерних обществ такого подрядчика, к исполнению своих обязательств по контракту. Смысл данного постановления заключается в том, чтобы обязать подрядчика выполнить самостоятельно часть работ, конкретные виды и объемы которых в соответствии с требованиями Постановления N 570 определены в контракте. Указанным постановлением не установлена обязанность привлечения подрядчиком субподрядчиков к выполнению контракта. Соответственно, несмотря на то, что те или иные виды работ, предусмотренные контрактом, совпадают с указанными в Постановлении N 570, заказчик вправе установить в контракте условие о личном выполнении таких работ.
При этом очевидно, что в случае включения в контракт условия о личном выполнении подрядчиком всего объема работ, равно как и запрета на привлечение субподрядчиков, требования Постановлении N 570 к таким закупкам не применяются*(4).

К сведению:
Обязанность привлечения к выполнению работ субподрядчиков из числа СМП, СОНО может устанавливаться извещением об осуществлении закупки и контрактом в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 30 Закона N 44-ФЗ. В случае нарушения подрядчиком обязательного условия о привлечении к исполнению контракта СМП, СОНО, к нему применяются меры гражданско-правовой ответственности (смотрите Вопрос: Ответственность генподрядчика в случае, если государственным контрактом предусмотрено привлечение субподрядчика из числа СМП, однако привлеченный субподрядчик обязательства не исполнил, в связи с чем все работы по контракту выполнил генподрядчик (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, май 2020 г.)). Однако вполне очевидно, что подобное условие включается в документацию о закупке и контракт по усмотрению заказчика.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

————————————————————————
*(1) Смотрите, например, решение УФАС по Амурской области от 27.04.2020 N 028/06/105-148/2020, решение УФАС по Кемеровской области от 18.05.2021 N 042/06/31-816/2021, решение УФАС по Республике Саха (Якутия) от 06.03.2020 N 014/06/59-550/2020, решение УФАС по Пермскому краю от 29.11.2019 N 059/07/3-1174/2019, решение УФАС по Оренбургской области от 09.11.2018 N 08-07-711/2018, решение УФАС по Красноярскому краю от 18.09.2019 N 024/06/105-1601/2019.
*(2) Смотрите, например, постановление Седьмого ААС от 16.03.2020 N 07АП-551/20 по делу N А27-19554/2019, постановление Тринадцатого ААС от 11.06.2015 N 13АП-8710/15, постановление Девятого ААС от 17.09.2019 N 09АП-34675/19, постановление Девятого ААС от 19.04.2019 N 09АП-7228/19, постановление Седьмого ААС от 16.03.2020 N 07АП-551/20 по делу N А27-19554/2019, постановление Восьмого ААС от 15.06.2021 N 08АП-4308/21 по делу N А70-18/2021.
*(3) Смотрите, например, решение УФАС по Курской области от 05.11.2020 N 046/06/64-691/2020, решение ФАС от 25.10.2018 N 18/44/99/466.
*(4) Смотрите, например, решение УФАС по Красноярскому краю от 18.12.2020 N 024/06/105-3561/2020, решение УФАС по Красноярскому краю от 06.06.2018 N 704, решение УФАС по Республике Саха (Якутия) от 28.12.2017 N 0-1445/17, решение УФАС по Ярославской области от 01.12.2017 N 05-02/351Ж-17.

Источник

Энциклопедия судебной практики. Подряд. Дополнительные обязанности заказчика по договору строительного подряда (Ст. 747 ГК)

Энциклопедия судебной практики
Подряд. Дополнительные обязанности заказчика по договору строительного подряда
(Ст. 747 ГК)

1. Обязанность по созданию заказчиком условий для выполнения работ не может регулироваться положениями главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг, заказчик должен выполнять данную обязанность в рамках договора строительного подряда

Установленный сторонами в договоре генподрядный процент призван компенсировать затраты генерального подрядчика (заказчика) на административно-хозяйственные расходы, связанные с обеспечением технической документацией и координацией работ, приемкой работ от субподрядчика и сдачей работ заказчику, разрешением вопросов материально-технического снабжения; затраты по обеспечению пожарно-сторожевой охраны, осуществлению мероприятий по технике безопасности и охране труда, обеспечению субподрядчика временными зданиями и сооружениями, благоустройству строительной площадки, оказанию дополнительной медицинской помощи; затраты за пользование в течение рабочего дня подъемными механизмами генподрядчика.

Поскольку осуществление указанных функций, направленных на создание субподрядчику необходимых условий для выполнения работ, непосредственно вытекает из положений статей 740, 747 ГК РФ, то следует признать, что предоставление генподрядчиком соответствующих услуг не может регулироваться положениями главы 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг». Фактически генподрядчик обязан оказать такие услуги непосредственно в рамках договора строительного подряда. Соответственно, и обязанность субподрядчика по оплате генподрядчику стоимости генподрядных услуг, предусмотренная пунктом 2.3 договора, также должна быть исполнена в рамках названного договора.

2. В целях регламентации взаимоотношений, связанных с использованием подрядчиком во время выполнения строительных работ необходимых коммунальных ресурсов, между ним и заказчиком могут быть заключены договоры на возмещение последнему расходов в связи с предоставлением коммунальных услуг

Как установлено, между сторонами заключены контракты на возмещение заказчику расходов на коммунальные услуги в части холодного и горячего водоснабжения, электро- и теплоснабжения, водоотведения (канализации).

При таких обстоятельствах, давая оценку заключенным между сторонами договорам на возмещение затрат, а также отсутствия обязанности истца по обеспечению подрядчика коммунальными услугами за свой счет, апелляционный суд обоснованно признал данные контракты на возмещение затрат соглашениями, заключенными в соответствии со статьей 747 ГК РФ, в целях регламентации взаимоотношений, связанных с использованием подрядчиком во время выполнения строительных работ необходимых коммунальных ресурсов на объекте.

3. Обязанность заказчика по предоставлению подрядчику земельного участка для строительства объекта недвижимости является одним из существенных условий договора строительного подряда

Согласно статье 747 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

По смыслу данной нормы права, имеющей императивный характер, обязанность заказчика предоставить земельный участок, на котором подрядчик будет строить объект недвижимости, является одним из существенных условий договора строительного подряда.

4. Своевременное предоставление подрядчику земельного участка для строительства не означает, что выполнение заказчиком данной обязанности должно быть оплачено

Сам по себе акт о готовности объекта к производству монтажных работ не подтверждает факт оказания заказчиком услуг, предусмотренных Договором [подряда], а является доказательством подтверждения выполнения обязательств, возложенных на него статьей 747 ГК РФ. В соответствии с пунктом 1 упомянутой статьи заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

При этом из буквального толкования положений статьи 747 ГК РФ не следует, что выполнение заказчиком данной обязанности подлежит оплате.

5. Передача заказчиком в пользование подрядчику требующегося для осуществления работ имущества (оказание соответствующих услуг) входит в его обязанность по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ

Согласно пункту 2 статьи 747 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в случаях и в порядке, предусмотренных договором строительного подряда, передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги.

Оплата предоставленных заказчиком услуг, указанных в пункте 2 названной статьи, осуществляется в случаях и на условиях, предусмотренных договором строительного подряда.

Передача заказчиком в пользование подрядчику необходимого для осуществления работ имущества (оказание соответствующих услуг) входит в его обязанность по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ.

6. В договоре строительного подряда должны быть оговорены конкретные случаи, когда перечисленные в п. 2 ст. 747 ГК РФ услуги должны быть оплачены подрядчиком и условия их оплаты

Поскольку положения пунктов 2, 3 статьи 747 ГК РФ носят императивный характер, то договором строительного подряда должны быть предусмотрены конкретные случаи, когда услуги, перечисленные в пункте 2 статьи 747 ГК РФ, должны быть оплачены подрядчиком, а также условия их оплаты.

7. Неисполнение заказчиком надлежащим образом своих обязательств по предоставлению земельного участка для строительства является основанием для возложения на него обязанности по возмещению материального ущерба

Исходя из приведенных положений действующего законодательства (ст. ст. 747, 748 Гражданского кодекса РФ), именно на заказчике лежит обязанность своевременно предоставить для строительства земельный участок подрядчику, при этом заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика). Соответственно, на заказчика, не исполнившего надлежащим образом свои обязательства по предоставлению земельного участка для строительства, имевшего в силу ст. 53 Градостроительного кодекса РФ право осуществлять контроль за выполняемой подрядчиком работы, может быть возложена обязанность по возмещению материального ущерба.

8. К договору субподряда, где генподрядчик выполняет обязанности заказчика, применяются положения ст. 747 ГК РФ

Учитывая, что согласно статье 706 ГК РФ подрядчик по отношению к субподрядчику выступает генподрядчиком и выполняет обязанности заказчика, который в силу статьи 747 ГК РФ обязан в случаях и в порядке, предусмотренных договором строительного подряда, передавать подрядчику необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей электроснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги, в данном случае необходимо руководствоваться указанной нормой права.

9. Обеспечение своевременного начала работ, нормального их ведения и завершения является обязанностью заказчика

По смыслу статьи 747 ГК РФ заказчик обязан обеспечить своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение.

10. Обязанность доказать невозможность выполнения работ вследствие неисполнения заказчиком обязанности своевременно предоставить для строительства земельный участок возлагается на подрядчика

На истца как подрядчика возлагается обязанность по предоставлению доказательств невозможности выполнения работ вследствие неисполнения заказчиком указанной в п. 1 ст. 747 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанности.

11. Заказчик не может требовать выплаты неустойки за просрочку сдачи выполненных работ, если данное нарушение произошло вследствие ненадлежащего исполнения им дополнительных обязанностей по договору

По смыслу норм [ст. ст. 747, 750 ГК РФ] и сложившейся судебной практике по их применению, заказчик (подрядчик) не вправе требовать от подрядчика (субподрядчика) уплаты штрафной неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами, если сроки выполнения работ были нарушены в результате ненадлежащего исполнения заказчиком (подрядчиком) своих встречных обязательств по договору.

12. ст. 747 ГК РФ не предусматривает передачу вещных прав на земельный участок подрядчику для проведения строительных работ

В соответствии со ст. 747 ГК РФ заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Указанная норма не наделяет подрядчика каким-либо вещным правом в отношении земельного участка, переданного для осуществления строительства.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.

Купить документ —> Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

В «Энциклопедии судебной практики. Гражданский кодекс РФ» собраны и систематизированы правовые позиции судов по вопросам применения статей Гражданского кодекса Российской Федерации.

Каждый материал содержит краткую характеристику позиции суда, наиболее значимые фрагменты судебных актов, а также гиперссылки для перехода к полным текстам.

Материал приводится по состоянию на июль 2021 г.

См. информацию об обновлениях Энциклопедии судебной практики

При подготовке «Энциклопедии судебной практики. Гражданский кодекс РФ» использованы авторские материалы, предоставленные творческим коллективом под руководством доктора юридических наук, профессора Ю. В. Романца, а также М. Крымкиной, О. Являнской (Части первая и вторая ГК РФ), Ю. Безверховой, А. Вавиловым, А. Горбуновым, А. Грешновым, Р. Давлетовым, Е. Ефимовой, М. Зацепиной, Н. Иночкиной, А. Исаковой, Н. Королевой, Е. Костиковой, Ю. Красновой, Д. Крымкиным, А. Куликовой, А. Кусмарцевой, А. Кустовой, О. Лаушкиной, И. Лопуховой, А. Мигелем, А. Назаровой, Т. Самсоновой, О. Слюсаревой, Я. Солостовской, Е. Псаревой, Е. Филипповой, Т. Эльгиной (Часть первая ГК РФ), Н. Даниловой, О. Коротиной, В. Куличенко, Е. Хохловой, А.Чернышевой (Часть вторая ГК РФ), Ю. Раченковой (Часть третья ГК РФ), Д. Доротенко (Часть четвертая ГК РФ), а также кандидатом юридических наук С. Хаванским, А. Ефременковым, С. Кошелевым, М. Михайлевской.

Источник